CONSIDERENTE PRIVIND PROCEDURA RESTITUIRII TAXELOR DE AUTORIZARE. 381f50

O INTERPRETARE A DISPOZIȚIILOR ART 17 ALIN. 92 DIN O.U.G. 77/2009 PRIVIND ORGANIZAREA ȘI EXPLOATAREA JOCURILOR DE NOROC 1z123k

de Teodora Luca,  Avocat Definitiv la  C.A. Luca Mihai-Cătălin 1745i

Teodora Luca,  Avocat Definitiv la  C.A. Luca Mihai-Cătălin 1m2n66

Conform dispozițiilor art. 17 alin 9² din O.U.G. 77/2009:

(…) nu mai datorează diferența rămasă de plată din taxa anuală, aferentă autorizației/autorizațiilor de exploatare a jocurilor de noroc, organizatorii de jocuri de noroc care notifică Oficiul Național pentru Jocuri de Noroc asupra faptului că renunță la licența de organizator sau încetează să mai exploateze anumite activități de jocuri de noroc sau mijloace de joc, ca urmare a faptului că nu mai îndeplinesc condițiile legale de organizare sau exploatare, devenindu-le incidente modificări legislative cu privire la condițiile de autorizare, ulterior datei de obținere a autorizației.

În această ipoteză, verificarea condițiilor va fi realizată de către Oficiul Național pentru Jocuri de Noroc, prin emiterea unei decizii a Comitetului de Supraveghere, care va fi folosită în raporturile cu terții, iar taxa anuală achitată anticipat pentru mijloacele de joc tip slot-machines care nu se mai exploatează se restituie proporțional cu perioada cuprinsă între data de întâi a lunii următoare celei în care își încetează activitatea și sfârșitul perioadei autorizate. Restituirea sumelor reprezentând taxa anuală achitată anticipat se realizează potrivit prevederilor art. 168 din Legea nr. 207/2015 privind Codul de procedură fiscală, cu modificările și completările ulterioare.

Interpretarea surprinzătoare a Oficiului Național pentru Jocuri de Noroc este că actul normativ ar condiționa exonerarea societății de la obligația de plată a taxei de autorizare de plata în avans a valorii integrale a taxei (aferentă tururor celor 12 luni de valabilitate a autorizației), iar în condițile în care organizatorii de jocuri de noroc achită taxele în avans, lunar, nu ar fi eligibili pentru a fi scutiți de executarea obligației chiar după ce renunțarea produce efecte, iar autorizațiile încetează.

În opinia noastră, o astfel de interpretare este vădit eronată.

Dispozițiile art. 17 alin. 9² din O.U.G. 77/2009 nu disting între societățile care au achitat taxa în avans pe întreaga perioadă de valabilitate a autorizației (12 luni) și societățile care achită taxa lunar, exonerarea de la obligația de plată fiind condiționată exclusiv de imposibilitatea desfășurării activității.

Din analiza textului normativ anterior citat rezultă fără îndoială că faptul care determină exonerarea de la obligația de plată a taxei aferente autorizației de exploatare a jocurilor de noroc nu îl reprezintă îndeplinirea prealabilă a obligației (astfel cum, în mod eronat, a concluzionat Oficiul Național pentru Jocuri de Noroc) ci imposibilitatea societății de a continua exploatarea mijloacelor de joc autorizate, urmare a modificării condițiilor aplicabile.

O interpretare contrară este incompatibilă cu principiile de legalitate, dat fiind că, pe de o parte ar adăuga la lege (condiția nefiind prevăzută de actul normativ), iar pe de altă parte, întrucât ar conduce la discriminarea operatorilor economici aflați în aceeași situație de fapt (organizatori de jocuri de noroc, obligați să înceteze exploatarea mijloacelor de joc autorizate, urmare a unor modificări legislative), unii fiind scutiți de obligația de plată a taxelor pentru perioada în care sunt împiedicați să desfășoare activitate, în timp ce societățile care au optat pentru plata lunară a taxei, ar continua să fie obligați să execute plățile, chiar dacă nu pot desfășura activitatea.

PROCEDURA RESTITUIRII TAXELOR DE AUTORIZARE

Teza finală a dispozițiilor art.17 alin. 9² din O.U.G. 77/2009 nu reprezintă o condiție pentru exonerarea de la obligația de plată, ci o soluție legislativă pentru situația în care plata a fost achitată în avans (pentru care se impune restituirea, conform art.168 din Legea 207/2015 privind Codul de procedură fiscală):

(…) iar taxa anuală achitată anticipat pentru mijloacele de joc tip slot-machines care nu se mai exploatează se restituie proporțional cu perioada cuprinsă între data de întâi a lunii următoare celei în care își încetează activitatea și sfârsitul perioadei autorizate. Restituirea sumelor reprezentând taxa anuală achitată anticipat se realizează potrivit prevederilor art. 168 din Legea nr. 207/2015 privind Codul de procedură fiscală, cu modificările și completările ulterioare.

Conform dispozițiilor art. 168 alin. 1  din Legea 207/2015 privind Codul de procedură fiscală:

1)Se restituie, la cerere, contribuabilului/plătitorului ORICE SUMĂ PLĂTITĂ SAU ÎNCASATĂ FĂRĂ A FI DATORATĂ. 

2) În situaţia în care s-a făcut o plată fără a fi datorată, cel pentru care s-a făcut astfel plata are dreptul la restituirea sumei respective.

3) Prevederile prezentului articol se aplică şi pentru sumele de restituit ca urmare a aplicării, potrivit legii, a scutirii indirecte sau a altor asemenea scutiri. 

4) Prin excepţie de la prevederile alin. (1), se restituie din oficiu următoarele sume: 

1. a)cele de restituit, reprezentând diferenţe de impozite rezultate din regularizarea anuală a impozitului pe venit datorat de persoanele fizice, care se restituie în termen de cel mult 60 de zile de la data comunicării deciziei de impunere; 
2. b)cele încasate prin poprire, în plus faţă de creanţele fiscale pentru care s-a înfiinţat poprirea, care se restituie în termen de cel mult 5 zile lucrătoare de la data încasării. 

5) Diferenţele de impozit pe venit şi/sau contribuţii sociale de restituit mai mici de 10 lei rămân în evidenţa fiscală spre a fi compensate cu datorii viitoare, urmând să se restituie atunci când suma cumulată a acestora depăşeşte limita menţionată. 

6) Prin excepţie de la alin. (5), diferenţele mai mici de 10 lei se restituie în numerar numai la solicitarea contribuabilului/plătitorului. 

7) În cazul restituirii sumelor în valută confiscate, aceasta se realizează conform legii, în lei la cursul de referinţă al pieţei valutare pentru euro, comunicat de Banca Naţională a României, de la data rămânerii definitivă a hotărârii judecătoreşti prin care se dispune restituirea. 

 8) În cazul în care contribuabilul/plătitorul înregistrează obligaţii restante, restituirea/rambursarea se efectuează numai după efectuarea compensării potrivit prezentului cod. 

9) În cazul în care suma de rambursat sau de restituit este mai mică decât obligaţiile restante ale contribuabilului/plătitorului, se efectuează compensarea până la concurenţa sumei de rambursat sau de restituit. 

10) În cazul în care suma de rambursat sau de restituit este mai mare decât suma reprezentând obligaţii restante ale contribuabilului/plătitorului, compensarea se efectuează până la concurenţa obligaţiilor restante, diferenţa rezultată restituindu-se contribuabilului/plătitorului. 

 11) În cazul în care după decesul persoanei fizice sau încetarea persoanei juridice se stabilesc sume de restituit sau de rambursat prin hotărâri judecătoreşti definitive, aceste sume se restituie sau se rambursează numai dacă există succesori ori alţi titulari care au dobândit drepturile de rambursare sau de restituire în condiţiile legii. 

 12) În cazul în care din eroare instituţiile de credit virează organului fiscal sume reprezentând credite nerambursabile sau finanţări primite de la instituţii sau organizaţii naţionale ori internaţionale pentru derularea unor programe ori proiecte, precum şi sumele prevăzute la art. 729 alin. (7) din Legea nr. 134/2010 privind Codul de procedură civilă, republicat, cu modificările şi completările ulterioare, prin excepţie de la prevederile alin. (8), sumele respective se restituie la cererea instituţiei de credit sau a contribuabilului/plătitorului, chiar dacă acesta înregistrează obligaţii restante. 

În ceea ce privește condiția aparentă (plata integrală în avans a taxei), prevăzută în cuprinsul Ordinului Ministrului Fiinanțelor nr. 6652/2024, constând în achitarea anticipată a taxei de autorizare pe întreaga perioadă de 12 luni, apreciem că interpretarea acesteia nu poate fi realizată în sensul în care norma ar contraveni dispozițiilor actului normativ de rang superior, în executarea căruia a fost emis, (respectiv nu se poate interpreta în sensul că ordinul poate limita drepturile conferite societăților în temeiul art. 17 alin.9 ²  din OUG 77/2009 și art. 168 din Codul de procedură fiscală), în caz contrar, Ordinul 6652/2024 fiind nelegal, potrivit dispozițiilor art. 77 și 78 din Legea 24/2000 privind normele de tehnică legislativă, conform cărora:

77) Ordinele cu caracter normativ, instrucţiunile şi alte asemenea acte ale conducătorilor ministerelor şi ai celorlalte organe ale istraţiei publice centrale de specialitate sau ale autorităţilor istrative autonome se emit numai pe baza şi în executarea legilor, a hotărârilor şi a ordonanţelor Guvernului. În formula introductivă a acestor acte normative vor fi cuprinse toate temeiurile juridice prevăzute la art. 42 alin. (4).

78) Ordinele, instrucţiunile şi alte asemenea acte trebuie să se limiteze strict la cadrul stabilit de actele pe baza şi în executarea cărora au fost emise şi NU POT CONŢINE SOLUŢII CARE SĂ CONTRAVINĂ PREVEDERILOR ACESTORA.

Câtă vreme dreptul societății este consacrat legislativ de dispozițiile din actul normativ superior, aspect care rezultă neîndoielnic din cuprinsul art. 17 alin. 9²  din OUG 77 (nu mai datorează diferența rămasă de plată din taxa anuală, aferentă autorizației/autorizațiilor de exploatare a jocurilor de noroc, organizatorii de jocuri de noroc care notifică Oficiul Național pentru Jocuri de Noroc asupra faptului că renunță la licenta de organizator sau încetează să mai exploateze anumite activități de jocuri de noroc sau mijloace de joc), dispozițiile actului normativ inferior nu pot stabili o soluție juridică diferită.

Față de aceste dispoziții, interpretarea Ordinului 6652/2024, care nu ar conduce la concluzia că actul normativ este nelegal, este aceea că Procedura aprobată se aplică în situația restituirii sumelor achitate anticipat pe întreaga perioadă de valabilitate a autorizației (12 luni), pentru toate celelalte cereri de restituire urmând să se aplice procedura generală, prevăzută de dispozițiile art. 168 din Codul de Procedură Fiscală, respectiv societatea nu va mai datora obligațiile aferente autorizațiilor de exploatare care și-au încetat valabilitatea ca urmare a aplicării art. 17 alin. 9²  din OUG 77, care nu erau scadente la data transmiterii notificării privind încetarea exploatării.

Odată cu încetarea dreptului de desfășurare a activității de jocuri de noroc tip slot-machine, cauzată de modificarea condițiilor de exploatare, încetează în mod corelativ și obligația subscrisei de a achita orice taxă impusă de lege în schimbul exploatării activității.

Taxa aferentă autorizațiilor de exploatare jocuri de noroc tip slot-machine se datorează, în situația și pentru perioada în care operatorul economic exploatează în mod efectiv jocurile de noroc autorizate și obține venituri dintr-o astfel de exploatare.

Or, în mod evident, în cazurile în care activitatea nu mai poate fi desfășurată (fiind interzisă în mod expres de autoritate, ca urmare a modificărilor legislative), este nejustificat să se pretindă de la organizator plata taxelor aferente unor astfel de autorizații în integralitate.

Taxele aplicate organizatorilor de jocuri de noroc au la bază (ca de altfel marea majoritate a taxelor) ideea de impozitare a unei activități generatoare de venit, or în cazul în care veniturile nu au fost obținute, iar în sarcina societății nu poate fi reținută nicio culpă, nu se poate impune plata unei taxe.

Taxele sunt justificate doar în măsura în care statul, prin autoritățile publice, oferă plătitorului o prestație la schimb, în cazul de față contraprestația constând în acordarea organizatorului de jocuri de noroc a dreptului de a organiza și exploata jocuri de noroc pe teritoriul Românei, în sens contrar respectiva taxă contravenind principiului constituțional al justei așezări a sarcinilor fiscale, totodată devenind o expropriere indirectă a disponibilităților bănești ale operatorului economic, interzisă de lege. Or, câtă vreme statul, prin organele sale, impun societății încetarea activității, consecința firească (recunoscută legislativ) este încetarea obligației corelative, constând în plata taxelor aferente dreptului de exploatare a activității, suprimat prin aplicarea legii noi.

Interpretarea autorității pare a fi argumentată mai degrabă pe considerente de oportunitate, refuzul fiind aparent justificat, având în vedere nevoile bugetare în creștere accelerată; această interpretare nu poate fi acceptată și, cel mai probabil, va fi înlăturată de instanțele de judecată în analiza legalității actelor istrative prin care se respinge cererea de restituire sau de exonerare de la plata taxei.

Până la soluționarea acestor litigii, însă, companiile sunt obligate să e (cu eforturi tot mai consistente) costurile pe care ezitarea autorităților istrative le generează, aceste costuri determinând în anumite cazuri chiar pierderea dreptului de desfășurare a activității.